走近商标

——“王老吉”商标一案探讨

○盾安阀门知识产权经理 陈焕波

    2012，注定是中国知识产权界不寂寞的一年。无论是饮料行业“王老吉”商标之争，还是唯冠苹果的“IPAD”大战，更或后期360百度的“引擎”垄断……你方唱罢我登场，让我等知识产权从业者在探讨之余，深思无限……

    王老吉凉茶，商标始创于清道光年间，迄今已有150年历史。1949年新中国成立后收归国有，隶属羊城制药（广药集团前身）。1997年广药集团以合同许可方式正式授权给加多宝公司（香港鸿道集团子公司）在中国大陆独家生产销售。双方历经14年蜜月合作，创造了1080.15亿元品牌价值神话，最终于2011年分道扬镳，后因商标价值赔偿之争诉诸公堂，被媒体渲染为“中国商标第一案”。

    一切纷争的背后都是利益。判决过后，加多宝公司虽在多方媒体宣称“痛失商标”，大打悲情牌，但站在法律角度来看，其为人做嫁的笑柄未尝不是自酿苦果。

    商标，是《巴黎公约》规定中知识产权的重要组成部分，英文BRAND（烙印），又名行业标记，是不同商品的生产者或服务的提供者用来区别其商品或服务来源的由声音、文字、字母、图形等要素组成的一种标记。我国现行法律体系目前只承认“可视性标记”，声音、气味等要素商标暂时排除在外。

    商标权是一种无形财产权，其一般具有以下三大特征：第一，法定专有性，又名排他性，商标一经授权，权利人有权在注册产品或服务项目上自主使用或许可他人使用，并有权禁止他人在相同或近似产品服务上使用。本案中，广药集团作为王老吉商标的相应权利人，不论其在自主开发绿盒产品上标记“王老吉”商标，还是授权许可加多宝公司在红罐凉茶上使用“王老吉”商标，均属正当行使其商标权。

    同时，相对于财产权的物权属性，其所有权人能随时行使占有、使用、收益、处分权能。本案中，加多宝公司仅仅作为商标权被许可方，对“王老吉”商标从未曾拥有，又何谈痛失？诚然，加多宝公司在经营中扩大该商标知名度付出很多努力，但作为一个成熟的经营主体，在十余年的运作中均未意识到商标权的主体专有性，空留“为人做嫁”扼叹，何尝不是一种悲哀。

    商标权的第二大特征是时效性。鉴于商标资源的稀缺性，尤其是商标组成要素的单一性，各国都严格规定了商标保护及使用中的合理期限。我国商标法规定：商标一经授权，其保护期自注册之日起十年有效，保护期满后需继续使用的，需办理续展手续。同时，针对连续三年停止使用的商标，任何单位或者个人都可向商标主管部门提起撤销手续。有趣的是，本案中“王老吉”商标虽成为双方争夺的“香饽饽“，但在签订许可合同之前，该商标竟然被广药集团放在档案室闲置了近半个世纪。

    商标权的第三大特征是地域性，即商标仅在注册地所在的国家或地区组织内有效。一旦商业活动扩展到国外，就必须按照出口地所在国家法律重新予以注册。本案中，广药集团虽在国内打了场胜仗，但在香港地区，面对另一个由王氏后人早期注册的“王老吉”，神通再大亦只能徒呼奈何。

    历经三年的“王老吉”之争已渐入尾声，但作为企业经营者，我们面临的挑战才刚刚开始，如何充分运用商标等知识产权手段，合理规避商业活动风险并有效提升企业竞争实力，势必成为永恒的课题。个人认为，企业在商标运营活动中，应考虑以下方面：

    首先，合理定位，以呵护之心培育商标。商标不仅是企业经营活动的旗帜，更应成为企业家心中的孩子。父母对儿女的爱，最先都会通过一个好听的名字来表达。企业定位一个商标，也要具备将其做成一流品牌的决心和坚持，一份优秀的商标创意尤显重要，商标的构思应具备独创性，既要考虑简明、易记，更要契合产品或服务特色，必要时候，还应考虑市场区域和消费对象等因素，如涉及到出口贸易优选英文商标，儿童用品可考虑图形商标。

    其次，持续检索，以谨慎之心确保授权。如前所述，商标主要由文字、字母、图形等要素构成，上述社会资源本身稀缺，故在实践中经常会造成创意相同或近似。按照现行商标法及审查指南规定，商标申请不得侵犯他人在先权利。申请中的商标一旦违反前述规定，不仅浪费人力财力，影响自身授权，甚至可能构成对他人侵权，给企业经营活动带来隐患。为避免上述风险，商标申请前的检索活动势在必行。检索可委托专业代理机构，由专业人员出具意见，且检索应保持周期性，一般2-3周重复检索一次。

    再次，积极维权，以必胜之心巩固市场。商标一经授权，权利人即可依法在产品或服务范围内实施，同时，有权禁止他人实施。需要注意的是，商标作为一种重要的无形资产，其价值伴随商业实施不断增值。企业一旦确认市场侵权信息，应立即启动行政或司法救济程序；专业条件成熟的企业甚至可利用侵权机会采用诉讼方式认定驰名商标。如果企业放任市场商标侵权，即会造成商标价值淡化，甚至可能沦为商品通用名称而最终被人撤销，典型如深圳朗科公司，其“U盘”商标教训可见一斑。

    最后，明确权属，以运营之心提升价值。作为企业管理者，应时刻以运营心态看待商标，同时，更应规避商业活动中的商标陷阱。前者要求其将商标运营与营销策划、渠道管控有机结合，提升商标在行业内的美誉度和影响力。必要时，更可采取与资本运作相结合，利用商标评估、商标权入股、商标权质押等方式为企业发展换来资金和机遇。后者提醒其在企业并购或商标转让活动中应积极开展尽职调查，提前明确其权利归属。不信？试看苹果唯冠。